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中共中央总书记胡锦涛在5月26日下午主持的中共中央政治局进行第三十一次集体学习时强调,加强我国知识产权制度建设,大力提高知识产权创造、管理、保护、运用能力,是增强我国自主创新能力、建设创新型国家的迫切需要,是增强我国企业市场竞争力、提高国家核心竞争力的迫切需要,也是扩大对外开放、实现互利共赢的迫切需要。
近几年,企业的商标遭抢注,软件著作权、专利、商业秘密等知识产权受到侵害的案例屡屡发生,很多企业在知识产权遭到侵害后拿起法律武器,同时更应深刻思考的是,创造、管理、运用和保护知识产权应该成为企业的一项长期战略。当前,国家、地方及企业等各层次都更加重视知识产权战略,而知识产权战略的关键是不断提高拥有自主知识产权的水平,在建设创新型城市过程中,如何成就一批有自主知识产权和自主品牌企业,形成更多的“天津创造”是政府、企业界和法律界共同思考的问题。
7月11日,天津市司法局、天津市律师协会、天津日报《经济周刊》围绕“律师为‘天津创造’提供什么服务”召开主题沙龙,邀请主管部门、资深律师和相关企业共聚一堂,对该主题做了一次深入探讨。
邀请嘉宾:
天津市工商局商标处副处长李继栋
天津海鸥手表集团总经理王德明
天津天大天久科技股份有限公司总经理张敏卿
南开大学法学院教授、张盈律师事务所律师张玲
天津外国语学院国际经济与法学学院讲师焦洪宝
天一律师事务所常务主任李有华
国嘉律师事务所高级合伙人、国家专利代理机构负责人王里歌
耀达律师事务所高级合作人、专利代理人张耀
易道律师事务所高级合伙人刘卿文
南大律师事务所高级合伙人黄煜
四方君汇律师事务所高级合作人刘冀湘
国家纳米技术与工程研究院科技处项目经理张莹
自主知识产权托起“天津创造”
《经济周刊》:面对滨海新区加快开发开放的历史机遇,天津市市委市政府提出要把增强自主创新能力作为科技发展的战略基点,努力建设创新型城市。掌握一批核心技术和关键技术,拥有一批自主知识产权和知名品牌,培育一批具有国际竞争力的优势企业,请李处长先介绍一下目前天津驰名商标和著名商标的情况?
李继栋:驰名商标早在十九世纪末缔结的《保护工业产权巴黎公约》中就受到保护,2001年《商标法》未修订之前,国家工商行政管理总局商标局对驰名商标的保护与我国“入世”后对驰名商标的保护有所不同,只是在相同或者类似商品上进行保护。2001年后,按照《与贸易有关的知识产权协议》的要求,我国的商标法将对驰名商标的保护扩大到非类似的商品上,也就是跨类保护。
天津目前拥有15件行政认定的驰名商标,第一件是1997年国家商标局认定的“灯塔油漆”,第15件是天津钢管集团的“TPCO”。前8件是按照老的驰名商标认定和管理暂行办法在相同或者类似商品上认定的,后7件包括“桂发祥十八街”、“力”字、“飞鸽”、“天士力”、“富士达”、“TPCO”等都是在非类似商品上进行保护的。企业还可以通过司法手段认定驰名商标,天津市中级法院已经认定的驰名商标有三件,分别是“海鸥”、“米盖尔”和“箭牌”。近几年驰名商标在国外遭到抢注的情况也是屡有发生,“狗不理”很多年前在日本被抢注,“桂发祥十八街”在加拿大被抢注,“飞鸽”在印尼被抢注,“普兰娜”在波兰被抢注。商标被抢注对企业来说损失比较大,各级政府也在帮助企业出谋划策。但要从根本上解决问题,还是要企业提高商标意识,特别是商标国际注册意识,商标被抢注后,只有到当地去寻求司法解决,或者与抢注的人协商解决,花钱买回来,否则是无法解决的。
著名商标由各省、自治区、直辖市一级的地方政府或者工商局认定。从1999年至今,天津市共认定了292件著名商标。
最近几年,国家商标局对驰著名商标越来越重视,在新《商标法》修改草案中将著名商标也纳入其中。各省市可以开展著名商标认定工作。在商标保护工作中,各地工商局都将著名商标作为重点进行保护。天津市的著名商标认定和保护暂行办法中,还有对著名商标作为字号使用的规定,即他人以与著名商标相同或者近似的文字作为企业字号使用,并可能引起公众误认的,不予核准登记,同时司法机关对著名商标也是认可的,例如天津五矿MT—12电焊条在河北被侵权,企业诉讼到法院,由于MT—12是天津市著名商标,因此判定对方侵权并要求赔偿。这方面的例子还有很多,例如在商标异议争议中,也是对著名商标重点保护的。
《经济周刊》:看来,自主知识产权对于发展“天津创造”很重要,在建设创新型城市过程中,如何深入理解自主知识产权的意义?律师能为“天津创造”发挥怎样的作用?
王里歌:“天津创造”主要是发展自主品牌,自主品牌就是拥有自主技术的品牌。我们看到无形财产有时候比有形财产的价值更可贵,其原因就在于无形财产含有高附加值,整条价值链是马鞍型的,一头是技术,一头是品牌,中间是附加值较低的生产。而目前天津市的自主品牌还不太多,加强知识产权的管理和保护显得尤为重要。因此律师应该为“天津创造”提供全方位的服务,从知识产权权利的取得到保护、运用与管理,律师能够帮助企业提供系统的知识产权管理,以防止不正当竞争对企业造成不必要的损失。
黄煜:知识产权在知识经济时代起到了至关重要的作用。很多企业由于没有自主知识产权,只能处于产业链末端,赚取加工制造环节的微薄利润。现在国际间的合作与竞争,已经不只是原始的产品贸易,更多的是知识产权的交易与竞争占主导地位。
张玲:从总体上来讲,知识产权很重要,国家的政府工作报告、“十一五”规划纲要等都强调了知识产权的重要性,但这些战略最终都要靠企业来实现,只有企业竞争力强了,国家的竞争力才能实现。二十一世纪是知识经济时代,也是知识产权的时代,不重视知识产权,只能替别人打工。比如我们国家出口大量的假发和球衣,却只能赚得少量利润,有知识产权和没有知识产权的差别,就是上百上千的利润差别。商务部的一个统计数据显示,在我国的对外贸易中,50%都是贴牌生产,其中29%有自己的商标,20%左右没有自己的商标,贴牌加工的生产模式,一是用人家的牌子,二是在生产过程中会涉及著作权、特别是专利技术还有商业秘密以及反倾销等风险较大的问题。
焦洪宝:天津企业在打造高水平自主品牌产品和服务过程中,应十分注重熟悉与利用好知识产权法律规则,运用各种知识产权制度成就自主技术与自主品牌的发展。在这项工作中,律师作为熟悉知识产权法律规则的人,可以帮助企业建立知识产权保护体系,利用种种法律手段维护企业知识产权战略和权益,律师的专业服务在很大程度上是不可替代的。
刘冀湘:在现有的市场经济条件下,企业所具有的竞争优势并不取决于企业的市场地位,而是取决于企业的知识资产以及对知识资产的运作方法,如何创造和使用企业的竞争力及知识资产,对形成企业的竞争优势和商业成败具有重要的意义。从技术是商品、知识成为财富的角度看,知识产权保护的目的并不在于知识产权本身,而在于取得和维护隐藏在知识产权背后的巨大经济利益和商机。
知识产权的价值性决定了知识产权在企业的发展中所具有的重要作用,企业要创新要发展,必须重视知识产权的创造、开发和保护,充分利用通过知识产权取得的竞争优势,确保企业具有自主的核心竞争力,才能保持市场经济条件下的不断领先地位,否则就会受制于人。焦洪宝:知识产权的经济价值体现在其具有垄断性,一旦授予企业法定的权利,就可以在该行业垄断,同时,企业的利润也体现了知识产权的价值。也许小型企业不太注重,不需要用商标来维系其利润,但是当企业发展到了真正想创立自己品牌的阶段,则需要建立自己的知识产权管理体系。
张耀:自主知识产权对于我们的六大支柱产业很重要,但是企业发展中常会遇到很多国际标准“挡道”,律师可以帮助企业解决这些问题,比如通过专利检索的免费大餐来突破,检索时把有效和无效专利分出来,就可以知道自己的技术在国际上的水平,以及能不能在现有的技术水平上改进发明创造以绕过对方专利。
知识产权是企业长期战略
《经济周刊》:既然知识产权战略对于企业来说很重要,为何还会有如此多的知识产权侵权案件发生?
张玲:原因在于企业的知识产权意识淡薄,没有意识更提不上掌握和运用基本规则了。基本规则就是知识产权所具有的法律特征,它区别于其他权利,具有独特的地域性、时间性和非物质性,不懂基本规则肯定会发生遭抢注的事情。另外,也在于企业的发展定位问题,联想的例子就是很好的说明,企业开始只是想在国内做大,用legend做商标,随着企业走向国际市场,将商标改为更加国际化的“lenovo”。
王里歌:我觉得最主要的原因就是意识问题。意识的培养一方面靠宣传,另一方面靠具体的措施,如天津市政府今年拿出750万元支持企业申请专利。另外企业知识产权的管理要纳入到企业的管理工作中。
《经济周刊》:对于企业来说,专利与商标是开拓市场的重要因素,知识产权保护很重要,更为重要的是决策者要有意识将其作为一项长期的战略,重视知识产权能给企业带来哪些效益?
王德明:我们的驰名商标是在律师的帮助下由法院判定的。当时苦于别人仿造,但要找到证据很难,恰恰在天津我们抓住了一个时间一个机会,通过天津市第二中级人民法院很顺利地得到了驰名商标的认定。我们现在就有一个良好的氛围去经营我们的商标。
我们很注重自主技术和自主品牌,应当说海鸥的机芯制造技术在国内名列前茅,海鸥商标在美国、日本等国都被抢注过,美国的事通过协商解决了。但日本的事解决起来还需要时间。在逐步建立企业知识产权管理体系过程中,我们体会到以下几点:首先是要尊重别人的知识产权,我们在进入其他国家前都要做专利检索,绕开一切可能发生侵权的专利。其次企业要重视知识产权,不断扩大的市场要求我们要有知识产权保护意识,有了新专利就要注册。第三要对市场有大致的预期,提前注册商标,我们现在正在日本、美国、韩国、新加坡等25个国家进行了商标注册,也许我们的产品不能马上进入这些市场,但是国际化的商标战略要超前实施。日本一个同行1997年抢注了“海鸥”商标,我们就打不进对方市场,这也是引起企业重视的一点。
为了加强知识产权管理,我们成立了知识产权部,主要负责企业的知识产权战略,其主要工作是下达任务书,检索国外的相关专利,并逐一分析。通过司法程序认定驰名商标后,我们在礼品表制造上畅通多了。
外企利用合资打探企业知识产权也是值得企业注意的问题。当初日本一家企业到中国来谈合作,谈了十几家,一家也没谈成,其实他谈合作的目的就是对中国企业进行摸底,与我们谈合作时要求我们提供制作过程的光盘,我们没有卖,如果卖给他,我们的知识产权就泄露了,对方就能直接获得利益。
张敏卿:我觉得企业从创立之初就应该有自己的品牌,天大天久原来是天津大学的一个填料公司,始终没有商标,曾经在管理上很混乱,2000年天久公司从天大天财独立出来,重新注册一个商标叫“天久”,经过几年打拼,“天久”的产品在国际国内知名度很高,国内市场占有率第一,在国际市场上也逐渐显示出我们的优势。
我们很重视保护这个商标,是因为我们用专利产品既可以取得高额利润,别人还没有办法仿冒。一个企业有核心的产品技术,但如果不把牌子打出来,就产生不了一个商标应有的效果。对于高科技企业来讲,被对手抢先注册专利就会处于被动位置。中国企业尤其是国有企业应该提高对专利的保护意识。
另外我想针对研发体制上的专利战略给高科技企业一些建议。当初我们想通过二板市场寻求企业更大的发展,二板市场对企业的评判有四个标准,第一看企业所在的行业是否是朝阳行业,第二是企业在行业中所处的地位,第三是企业所赖以生存的技术或者产品是引进的还是自有的,第四是否有研发以及持续的创新能力。我觉得这几个指标对企业核心竞争力、持续发展能力是一个考验。而国内的很多企业由于种种原因导致没有研发机构,所以我认为从专利角度来讲,企业最好能培养自己的研发能力,这才是企业的生命力所在。
律师支招知识产权问题有诀窍
《经济周刊》:刚才王总提到了海鸥集团打官司打出了驰名商标的故事,这也是企业通过司法途径寻求商标保护和维护自身权益的鲜活例子。那么律师在整个案件的诉讼和审理过程中具体发挥了什么作用?律师在企业知识产权的管理和保护中担当怎样的角色?
王德明:律师在案件的取证过程中发挥了重要作用。对侵权企业取证十分困难,律师善于把握机会,抓住了关键性的证据,这是我们诉讼获胜的一个很重要的因素。结案后,律师又参与到我们知识产权保护体系的工作中,给予我们法律咨询和建议。一个老总的头脑毕竟是有限的,所以要借助律师这个专业外脑。律师审阅重要合同,从专业的角度会提出一些建设性的意见,这会有助于企业决策。另外,我们企业要建立一种机制和专门的知识产权机构,也得依靠律师的专业知识和法律经验作指导。通过这次诉讼,律师给我们强化了知识产权意识,现在,我们再做研发的时候就很注意保护自己的知识产权,积极申报专利,所以现在我们申报的专利覆盖了整个产品,到今年有差不多80多项。
刘冀湘:律师专业划分越来越细,专业化分程度在提高。我们的服务在不断创新,业务范围也在逐步延展。服务也打好“创新牌”。律师作为法律工作者,有能力也有责任为本市滨海新区的建设和六大支柱产业的建设和发展、知识产权事业的发展、企业的科技创新提供专业的知识产权法律服务。包括普及宣传知识产权法律知识,提高企业的知识产权保护意识和能力;帮助企业制定自主知识产权发展战略;帮助企业建立完善的知识产权保护制度及工作体系;利用知识产权专业知识,使企业的创新成果及时纳入我国的知识产权保护体系,及时取得知识产权;利用法律手段和技巧保护企业的知识产权和合法利益;协助企业实现知识产权的资本运营,实现企业知识产权权利的价值最大化。
本市律师界有一大批精通知识产权法律和知识,专业经验丰富的律师,律师协会知识产权专业委员会是本市律师业从事知识产权法律服务的一个专业组织,我想可以充分发挥专业委员会的优势,在专业委员会与本市的行业协会或者职能部门之间建立定期或不定期的研讨和交流机制,也可以组织知识产权法律专家顾问团深入走访企业,为企业的知识产权保护和知识产权保护意识的提高做出一些具体的工作。
黄煜:知识产权是专业性很强的领域,必须依靠专业人员。依照我国法律规定和司法审判实践,与其他案件不同,知识产权类的案件由败诉方承担律师费。从中也可以看出,国家法律支持当事人在处理知识产权纠纷中聘请专业人员为其服务。
目前社会上对律师的认识存在两个“误区”。其中一种观点认为律师就是打官司的,不遇到纠纷想不起律师,其实律师更多的作用在于防范风险,例如起草、审查合同等法律文件,参与谈判,对于一些重大决策的风险提示等。另一个误区就是认为律师是全能的,即只要是律师,涉及的法律问题都懂。其实这是片面的,现在律师的专业分工成为一种趋势。一个律师不可能对于刑事、民事、商务等全部法律都精通。什么都会的律师有时等于什么都不会。特别是知识产权,涉及的专业知识、国际条约、司法判例以及司法实践中的程序、规则都要求律师具有一定的、相对特殊的实践经验和理论基础。很多企业抱怨知识产权案件成本高,划不来,甚至出现案件结果不理想的情况,其实一定程度上在于企业对律师的专业化服务还没有充分认识。
刘卿文:我们看到,华为与港湾的纠纷带给任正非的启示是建立知识产权管理体系非常重要。其实律师应该参与其中做一个设计者。现代技术企业较过去从资产的形态上看,最重要的不同就是知识产权占企业资产总额的份额。对新技术企业来说,在产品上市前,所创造的基本上就是知识产权,因此,没有人会否认知识产权保护和管理的重要性。就是对传统企业而言,因为技术市场的开放,相对提升了知识产权外在的价值,对知识产权进行有效的管理和保护,其意义也比过去大得多。
保护高新技术企业的知识产权,无非就是确保公司的知识产权不外流,公司创造的知识产权不会失去申请专利保护的机会,以及公司拥有的专利权益不会被第三者侵犯。这就需要律师根据企业的特点,设计出个性化而有效的知识产权保护体系。比如员工档案的管理、雇佣合同的设计、非职务发明的合同约定,还有竞业禁止的问题等等。律师参与企业一系列的知识产权管理工作,有助于企业防范和化解知识产权风险,也有助于协调企业与员工的知识产权归属关系。再比如,国内某家大型超市连锁公司的模式实际上是美国某家公司的翻版,克隆了别人的模式却没有产生纠纷(当然,我国这家著名的优秀民营企业也有很多创新),原因就在于企业领导层在决策时咨询了律师的意见。从这个意义上说,律师又是企业的法律参谋,最好的律师能在商机和法律风险中找到一个契合点。
《经济周刊》:在座的各位都是知识产权方面的法律专家,大部分律师来自天津律师协会知识产权专业委员会,在企业知识产权的创造、管理、保护、运用过程中,是否可以给出一些实用的良方和诀窍?
刘冀湘:我们在为企业做好常规的知识产权保护工作之外,已经将工作进一步的延伸细化,使被服务的企业知识产权保护水平在整体上有一个提高。正在给企业做一个知识产权的总体发展战略方案,包括知识产权经营策略,知识产权操作、管理、技术合同、知识产权交易、竞业禁止、商业秘密的保密、知识产权的海关保护等等一系列的知识产权管理制度。对于我们来说这是给企业的一个知识产权法律保护的完整服务产品,这些也是企业当前最需要的。
焦洪宝:从知识产权保护内容、标准等方面看,目前我国对知识产权的司法保护是相当高的。我国在加入WTO时一并签署了《与贸易有关的知识产权协议》(TRIPs),这一协议本身代表着当今国际知识产权保护最高水准。从著作权到地理标志保护、从驰名商标制度到反不正当竞争方面的法律规范,我国知识产权法律体系已经基本完备了。但知识产权保护状况及企业知识产权管理与发展战略部署现状却仍有待提高。
刘卿文:发展品牌和自主知识产权不只是靠自有资金,可以通过资本运作实现品牌和知识产权的发展。对天津的高科技企业,除了自主创新还可以充分利用资本市场这个工具。企业融资后反过来培养知识产权,包括商标、商号、技术研发都会有更多的投入。无锡尚德依靠资本运营,先是以技术入股的形式从国企融资,继而上市在资本市场取得回报,获得飞速发展,在短短的4年内培育了一个知名的品牌。其实这里还产生了许多示范效应,比如无锡市的知名度在世界范围大幅提升,无锡市政府培育高新技术品牌的土壤也会吸引投资者。
李有华:要保证“天津创造”真正成为天津未来发展的“引擎”,天津市应该加大立法和保护的力度,创造一个良好的大环境。特别是对知识产权侵权行为要加大处罚力度,提高违法成本。
张玲:对于海鸥集团这样的大型国企,官司打赢了,但保护知识产权的路还很长。我觉得企业应该聘请律师作为知识产权部门的专业顾问。企业知识产权专业部门能将知识产权的创造、运用、管理、保护等工作有机结合起来,建立一种机制,防患于未然,让知识产权真正为企业带来长期效益。
张耀:我们看到越来越多的天津企业在走向世界,涉外知识产权问题也越来越多。比如商标抢注的问题,其实很多抢注者是企业在该国的代理商,所以在跟代理商签协议时应该约定对方不能在该国注册代理产品的商标、专利等等。代理商侵权要做到提前预防。
另外企业应该加强与海关等部门的合作,做好知识产权的边境保护工作。天津五矿就是很好的范例。企业将其全部商标等知识产权在海关备案,海关会对有可能出现侵权的出口产品予以检查。企业可以凭知识产权证书到海关总署提出知识产权备案,海关备案好处是,发现其他人出口产品货物涉及可能侵犯我的产品知识产权的,请求海关予以扣押。
企业还可以通过申请多个商标的办法降低对方侵权的刑事处罚门槛,保护企业的利益。例如我曾经给一家装饰公司做顾问,该公司出口的墙地砖一度被别人仿冒,我给他们出主意申请4个外观设计专利和两个商标,因为根据最高人民法院司法解释,如果遇到商标侵权,非法经营数额在5万元以上或者非法所得在3万元以上,就构成刑事犯罪,对于假冒两种以上注册商标,非法经营数额在3万元以上或者违法所得在两万元以上的就构成假冒注册商标刑事犯罪,应判处3年以下有期徒刑,这大大降低了对方侵权的刑事处罚门槛,提高了企业商标的保护能力。
李有华:企业应该善于运用律师函。律师函成本低、收益高,配合其他手段,在保护知识产权方面,会收到奇效。我曾经给某家软件公司建议发律师函打击制图软件的盗版。先发布信息,悬赏举报奖励,再按照各地工商部门的企业名录给可能使用制图盗版软件的企业发律师函,告知对方如果不限期更改就诉诸法律,会采取进一步措施。这个效果非常好,回收率达到27%至28%。那些使用盗版软件的公司大部分都来与我们谈判协商,最后都买了正版软件。企业原来计划拿一笔专项资金“打假”。没想到发律师函的效果更有效,省下了一大笔开支。既清理了盗版,又保护了自己的品牌。
张耀:员工跳槽可能会带走一些企业的商业机密,如果被竞争对手挖走,可能会使企业蒙受重大损失。企业可以在聘用或引进人才时就与他签订竞业禁止的协议,这样可以有效地防止商业泄密。
王里歌:对于涉外专利,实力不强的企业可以采取PCT申请,也就是国际申请。PCT形式的国际申请规定,申请人只要使用一种语言向国际申请受理局提交一份国际申请,就可以获得在多个PCT成员国的专利保护,这样就大大简化了向国外申请专利的手续。中国专利局是国际专利的受理单位也是初步检索单位,企业或个人只要向中国专利局提交一份国际申请,并缴纳一份费用,该国际申请就能在申请中指定或选定的各个PCT国家具有正常国家申请所具有的效力。
张玲:据统计滨海新区日均引资额达到千万,招商引资也需要特别注意知识产权问题。一般来说,外方的知识产权意识很强,而且熟知知识产权规则,他可能会利用知识产权规则设置一些陷阱,致使我们蒙受一些不必要的损失。在招商引资谈判过程中,律师可以提前介入,全程参加,以保证自有知识产权不流失。
李有华:有自主知识产权产品的企业要对自己有信心,招商引资不要太盲目。我曾经给北京一个生物制药厂做顾问,当时这个厂在国际排名第二,所生产的产品完全是有自主知识产权的,而世界第一位的公司只是在各地找贴牌公司为其生产产品。他们与我方谈合作,让我方为其做贴牌生产商。我们分析了当时的状况,尽管在市场占有率上彼此相当,但是对方的品牌有100年的历史,我们只有10年,如果给对方做贴牌,我们的品牌就会丧失。现在我们不仅保留了自己的品牌,也打入了对方市场。因此,我们律师应充分发挥好法律“设计者”的作用,保护企业的自主品牌。
王里歌:很多国家很重视知识产权律师的作用,欧洲有知识产权律师联盟,我想在天津也需要加强知识产权保护体系的建设,律师在提供专业服务的同时,也有责任进一步推动知识产权保护相关立法的完善。